影楼摄影的版权初探
王维拉
影楼是否对其拍摄的照片底片享有版权？实务中，有不少的影楼为顾客拍摄照片后，只给顾客相片而留下了底片，并认定该底片的版权归影楼，结果总闹得顾客很不愉快，并由此引发了不少的纠纷。笔者将在本文中对于影楼拍摄相片的版权问题进行初步探讨。
我国著作权法第三条规定："本法所称的作品，包括以下列形式创作的文学、艺术和自然科学、社会科学、工程技术等作品：（五）摄影作品；"摄影作品是借助摄像器材，在感光材料上记录客观物体形象的艺术作品，其直接表现形式是相片（含底片）。摄影作品被单列为一个作品的类型，是受著作权法保护的。然而，并非任何人拍摄的相片都可以称为"摄影作品"，其判断标准是该摄影作品构成法律所保护的"作品"。
衡量"作品"的标准
著作权法实施条例第二条规定："著作权法所称作品，指文学、艺术和科学领域内，具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创作成果。"可见，"作品"成为著作权法保护的客体首要条件是具有"独创性"，亦称"原创性"。
各国法律几乎无一例外地规定或承认"独创性"是作品受法律保护的前提条件，只有具有"独创性"的作品才有可能获得著作权法的保护。那么何为"独创性"？"独创性"是不是有一个具体的、明确的标准可以用以衡量"作品"呢？我国著作权法中对"独创性"没有具体的规定和解释。《伯尔尼公约》中也没有统一的适用于不同"作品"的"独创性"的评判标准。参考美国著作权法的司法实践，一般从两个方面去判断"独创性"：1、"作品"是否包含作者的独立创作行为；2、是否具有一定量的创造性。我国法学界中，比较公认的观点认为："独创性"是由作者独立构思而成的，"作品"的内容和表现形式完全不是或基本上不是同他人已经发表的作品相同。
总结各国的司法实践以及我国学者的论述，笔者认为："作品"（本文专指"摄影作品"）的"独创性"可以从以下方面去判断：1、从"作品"的表现形式上看，是否与其他"作品"的表现形式相同；2、"作品"是否包含作者的独立创作行为；3、"作品"是否具有一定量的创造性。对于前两个标准的认定实践中比较好判断，关于对作品的"创造性"的量的要求，则赖于司法或行政机关的自由裁量。在美国，各级法院基本形成以下观点："创造性所必要的水平非常之低，甚至一丁点足够，绝大多数作品很容易达到这个标准，只要有创造性的火花，无论多么初级，多么肤浅，多么明显。"因此美国最高法院认为，美国宪法的版权条款要求的"独创性"是独立创作加上微小程度的创造性。可见对于作品"创造性"的量的要求是非常之低的，几乎任何一般的作品都可以达到这个要求。
影楼对拍摄的照片的版权分析
笔者认为：并非影楼的所有的照片都构成著作权法上的"作品"。以下仅试以影楼的某些婚纱照和身份证照并结合作品的三个标准进行分析：
1、从表现形式上分析 欣赏了许多影楼的婚纱照后，我们可以发现一个共同的现象：所有的婚纱照大同小异，人物造型、新娘和新郎的穿着打扮、甚至新人的表情几乎一样。差别似乎只有人物不同而已。
影楼拍摄的身份证照片也同于婚纱照，表现形式是千篇一律的。我们来做一个简单的测试，将众多家影楼拍摄的某些婚纱照和身份证照片放在一起，然后在一般的公众群挑选出测试者，几乎没有人可以区分这些相片其中表现形式的差别，不能区分是那家影楼拍摄的。这样的相片我们可以认为其表现形式上不具有差异。
2、从是否包含作者的独立创作行为来分析 我们去拍摄身份证都有这样的体会，摄影房有固定的背景，闪光灯和反光伞都是固定在一定的位置上，相机由三角架固定在一个位置，摄影师要求你坐在背景架前的小凳子上，等你摆好了姿势，摄影师喊一二三，灯光一闪，一张相片就拍好了。有些婚纱照的拍摄过程，也是按非常固定的模式来拍摄的，与拍摄身份证基本上相似。在整个过程中，摄影师所要做的事情只有一个就是按相机的快门，这并不需要任何技术，几乎任何人都可以做，根本谈不上有任何的独立创作行为。
相片拍摄完成，然后是冲洗底片，冲洗底片一般是用化学药剂将胶卷上的通过拍摄过程留下的影像固定在胶片上，这就是底片。然后将固定在底片上的影像冲洗在像纸上，这个过程我们可以认为是复制。将拍摄好胶卷冲洗成底片再到相片，现在一般是机器全自动完成，这个过程基本上没有任何的加工制作，没有作者的独立创造行为。
3、从"创造性"的量上来分析 我国大部分影楼拍摄婚纱照使用的是台湾的技术，灯光布景等都是一样的模式，拍摄出来的相片效果是一样的，甚至新娘的鼻子统一被虚化了，而照片仅仅是人物不同而已。而那些固定布景及灯光，相机的位置也是按一般的拍摄技术要求摆设的。尽管作品中对"创造性"量的要求非常之低，对于影楼使用已经进入公用领域的技术拍摄的固定模式的相片或几乎全盘照搬的技术拍摄的某些婚纱照以及用同一的、简单的技术拍摄的身份证照片，非常初级的"创造性"也是比较难找到的。
从以上分析我们可以得出某些影楼的婚纱照和身份证不具有"独创性"，按照著作权法的规定，这些相片不构成"作品"，不享有著作权，不受著作权法的保护。
诚然，我们也不能否认，在以下两种情况下，影楼因其相片的独创性和差异性而享有该片的版权。其一，源于摄影师的灵感而在瞬间的抓拍过程中所具有的独创性。影楼摄影的关键技术于灯光的布置和摄影师在瞬间的抓拍能力，灯光的设置作为纯技术工作，一般的没有独创性。但是摄影师的瞬间的抓拍的，诱导被拍摄者做出各种动作、表情则含有一定的独创性，瞬间的抓拍是否有独创性取决于摄影师的诱导和其经验水平，而其外在的体现则是照片表现形式上的差异性。其二，影楼在对底片冲洗的过程中，将底片进行专门的加工制作而形成非常有特色的相片作品。因此，有些影楼拍摄的相片是符合"作品"要件的，有的还具有很高的艺术水准，对于这些作品，影楼则当然的享有著作权。
影楼拍摄相片的法律关系分析
影楼应顾客要求为其拍摄相片或者翻洗底片，该行为性质属于承揽行为。即承揽人按照定作人的要求完成一定的工作，并将工作成果交付给定作人，定作人为此支付报酬给承揽人的行为。影楼是这一关系中的承揽人，顾客则是这一关系中的定作人。依据合同法的相关规定，影楼的义务是拍照，并将符合拍摄要求的相片交给顾客，顾客的义务支付影楼拍摄的报酬。按照该行业的惯例，影楼应该将底片和相片一起交付给顾客，这包括在影楼的合同义务中。
对于已经构成作品的相片，顾客委托影楼影楼为其拍摄相片，影楼为此拍摄的相片则属于委托作品。著作权法第十七条规定："受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。"对于相片的著作权顾客可以和影楼双方协商，可以协商著作权归属顾客。如果没有协商，则归属于受委托人，也就是影楼。
影楼版权的行使限制
影楼拍摄的作品，如果构成民法中的肖像，则影楼对该作品享有的著作权的行使会受到法律的规制与协调。肖像，是自然人形态和神态的客观综合表现，从表现的形式上，包括图画、照相、录像等，从表现部位上，应以人的面部为主。判断影楼的相片作品是否构成肖像，应结合上述两方面，再考虑社会一般人的认知程度，予以全面综合判断。肖像被以相片作品的形式物化后，在肖像上同时存在着肖像权和肖像作品作者的著作权。肖像权包括制作专有权、使用专有权和利益维护权。作为肖像权内容的使用专有权与作为著作权内容的发表权、复制权、展览权之间，在行使时会发生权利的冲突。在顾客与影楼之间则存在着保护顾客肖像权和保护影楼著作权的冲突。
结合世界各国的具体做法，通常把肖像权作为邻接权的一部分，由著作权法直接予以保护。法律规定，未经肖像权人同意，不得将肖像展览、复制或出售。著作权人只有取得肖像人的同意后，才能行使其著作权中有关肖像权的各项权利。在我国目前的立法中，肖像权由民法加以规定并保护，著作权法只对表演者的艺术形象作了不得歪曲的保护性规定，关于著作权法中就肖像权与肖像作品著作权的冲突问题的解决亟待立法的完善。
结论
影楼接受顾客的委托拍摄的相片是否构成受著作权法保护的作品，基于其是否符合关于作品的判断标准。影楼和顾客之间形成了承揽合同关系，无论该相片是否构成作品，双方均可以特别约定底片的归属及使用费。如果影楼对拍摄的相片享有著作权，影楼对相片的使用也将受到极大的限制，任何擅自或不当的使用行为都可能构成对顾客肖像权的侵犯。笔者认为，影楼保留底片并没有实质上的意义，相反影楼保存大量的相片需要花费一定的人力财力，如果造成丢失或不当使用，均可能导致顾客的侵权赔偿请求。故此，建议底片还是交顾客保存为妥。
王维拉
2002-08-27
九江市人民政府关于印发《九江市爱国卫生工作管理办法》的通知
江西省九江市人民政府
九江市人民政府
九府发[2007]22号
九江市人民政府关于印发《九江市爱国卫生工作管理办法》的通知
各县(市、区)人民政府，庐山管理局，九江、共青开发区管委会，云居山—柘林湖风景名胜区管委会，市政府各部门，直属及驻市各单位：
《九江市爱国卫生工作管理办法》已经2007年9月5日第11次市政府常务会议审议通过，现印发给你们，请遵照执行。
二OO七年九月十七日
九江市爱国卫生工作管理办法
第一章 总 则
第一条 为贯彻实施国务院《关于加强爱国卫生工作的规定》、《中华人民共和国传染病防治法》、《江西省爱国卫生工作条例》，进一步加强我市爱国卫生工作，维护公共卫生秩序，增强公民卫生意识，预防传染性疾病发生，保障人民身体健康，促进经济社会发展，根据本市实际，制定本办法。
第二条 爱国卫生工作实行“政府组织、地方负责、部门协调、群众动手、科学治理、社会监督”的方针。
第三条 本办法适用于本市行政区域内的一切单位和个人。
第四条 每年4月为本市“爱国卫生月”。每年3月第一周和9月最后一周为本市的“公共卫生周”。
第二章 机构与职责
第五条 市爱国卫生运动委员会（以下简称爱卫会），由市人民政府一名领导和有关部门、单位组成，负责统一领导、统一协调本市行政区域内的爱国卫生工作。
第六条 市本级和各县（市、区）人民政府应设立爱卫会及其办公室，对市、县（市、区）两级爱卫会办公室要做到机构、编制、人员、经费和工作任务的落实；乡（镇）、街道办事处应设立爱国卫生组织，有专职人员负责本辖区的爱国卫生工作。居（村）民委员会应当指定人员负责本辖区的爱国卫生工作。驻市、市属各机关、团体、企事业单位必须设立爱国卫生组织，负责本单位的爱国卫生工作，并报县以上爱卫会备案，接受当地人民政府爱卫会的指导和监督检查。
第七条 各级爱卫会办公室是本级爱卫会的办事机构，应当配备与工作任务相适应的专职人员，负责处理日常管理事务。
第八条 县级以上爱卫会的主要职责是：
（一）宣传贯彻有关爱国卫生工作的法律、法规、规章和政策；
（二）制定本行政区域内爱国卫生工作的规划、标准和措施；
（三）组织动员全社会成员参加爱国卫生活动和开展创建卫生城市、卫生县城、卫生乡镇、卫生村和卫生单位（卫生庭院）工作；
（四）协调有关部门制定社会性重大疫情、中毒事故等突发事件的防治措施和应急对策；
（五）广泛深入进行健康教育，普及卫生知识，提高人口卫生素质；
（六）协调政府有关部门及社会团体的爱国卫生工作，发动广大群众开展杀灭“四害”（老鼠、蚊子、苍蝇、蟑螂）、讲卫生、防治疾病等活动；
（七）在农村组织开展改善饮用水卫生条件、改造厕所（以下简称改水、改厕）和推行粪便无害化处理工作；
（八）指导、检查本行政区域内各单位的爱国卫生工作，对社会卫生状况进行监督、评价；
（九）完成市、县人民政府交办的其他有关爱国卫生工作。
第九条 爱卫会实行成员部门分工负责制，各成员部门按照下列职责分工，负责本部门承担的爱国卫生工作；
（一）发改部门负责把爱国卫生事业纳入国民经济和社会发展规划以及年度计划，并监督实施。
（二）卫生部门负责贯彻实施农村改水、改厕规划，开展除害灭病的技术指导、科学研究和卫生科学知识普及教育；负责对食品、饮用水卫生和公共场所卫生、劳动卫生实施行政监督监测，预防食物中毒，防止各种疾病的发生和流行；负责“四害”密度检测及除“四害”技术指导；做好各种传染病防制工作，对社会性重大疫情和各种疾病的发生、流行以及中毒事故等突发事件的防治，采取有效控制措施。
（三）财政部门根据本级人民政府预算，负责为爱国卫生事业提供必要的改水改厕配套经费以及健康教育、除“四害”等专项经费。
（四）规划部门负责科学合理规划城市建设、符合卫生要求的新型住宅建设。
（五）建设部门加强城市道路建设和维修，建设城市公园和街道园林绿化景点，提高环境绿化、美化水平。
（六）城市管理行政执法部门根据建设部颁布的标准，负责指导和督促辖区政府（管委会）完善城市环境卫生基础设施建设。环境卫生设施要统一设计，统一标识，设施的监管由市城管执法部门负责；设施的建设与布置，按属地管理的原则，由辖区政府或管委会负责。组织推广城市生活垃圾袋装化，实行垃圾分类收集、运输和无害化处理，管理城市公共厕所和粪便无害化处理工作；牵头负责市容环境综合整治，加强城市环境卫生长效管理，强化城管执法监督工作。
（七）农业、水利部门负责农村人畜粪便和其他农业废弃物的无害化处理以及综合利用工作，负责开展农村改水普及工作，组织推广沼气运用技术和小型自来水厂实用技术，开展农田、水库灭鼠活动，与卫生等有关部门共同做好人、畜共同患病的防治工作。
（八）环境保护部门负责饮用水源的统一监管，对废渣、废水、废气及噪声等污染的防治工作实施行政监督，预防和控制环境污染对人体健康的危害。
（九）教育部门负责学生的健康教育，学校卫生设施的改善，学校环境的整治和绿化，组织学生参加爱国卫生活动。
（十）旅游部门应结合本行业管理要求，加强所属单位公共场所工作人员的卫生知识培训和卫生管理工作。
（十一）经贸、工商行政管理部门负责督促市场开办者加强市场卫生配套设施建设，督促市场内各类摊贩划行归市，协助食品药品、卫生、环境监管部门搞好集贸市场内的摊位、门店的食品卫生和环境卫生管理，保持摊点周围环境卫生。
（十二）体育部门应当开展多种形式的群众性体育活动，增强全民身体素质.
（十三）文化、广电、新闻部门应采取多种形式，开展全民健康教育和遵守社会卫生公德的宣传教育，加强舆论监督。
（十四）房管部门应加强直管房、已实行物业管理的住宅小区及拆迁施工工地的卫生管理。
（十五）质监、食品药品监督、卫生、工商、商管、供销、粮食等部门、单位应结合生产和经营管理，贯彻国家各项卫生法规，在加强城市环境卫生工作的同时，要加强食品卫生的监管，特别是加强食品流通环节卫生的监管，改善环境卫生状况，保证各类食品达到国家规定的食品卫生标准。
（十六）公安部门应根据国家有关规定，加强城市居民养犬规范管理和倡导文明卫生行为；对爱国卫生管理和创建卫生城市工作中出现的问题依法查处。
（十七）民政部门应按照有关规定和要求会同公安、行政执法等有关部门，做好流浪乞讨人员救助管理和殡葬管理工作。
（十八）工会、共青团、妇联应组织职工、青年、妇女参加爱国卫生运动及创建卫生城市活动；搞好个人和家庭卫生、进行社会卫生公德教育，提高人口卫生素质。
（十九）铁路、港务、民航交通部门应改善公共场所卫生状况，开展建设卫生文明车站、码头、机场活动。
第十条 本市驻军和武装警察部队应当制订本单位爱国卫生工作规划，组织开展爱国卫生活动，提高广大官兵的卫生意识和健康水平，支援地方爱国卫生工作，参加社会卫生综合整治。本市驻军和武装警察部队设立爱卫会组织应当报当地县（区）以上人民政府爱卫会备案。
第三章 社会责任
第十一条 任何单位和个人都必须遵守各项卫生法规，履行爱国卫生的社会责任和义务，维护和保持公共场所、大街小巷及室内外的卫生整治。任何单位和个人不准随地倒垃圾、废土、污水、粪尿和其它影响环境卫生的杂物；不准损坏园林绿地设施和公共卫生设施；在市区步行街、主干道和公共场所禁止随地吐痰。
第十二条 一切单位和个人都应积极参加爱国卫生月活动和其他爱国卫生活动。
第十三条 各单位和个人都应自觉开展并积极参加全市统一组织的春、秋两季灭鼠和夏季灭蚊、蝇、蟑螂活动，使“四害”密度控制在国家标准之内。
第十四条 加强吸烟有害健康的宣传教育。城区公共场所内禁止吸烟。实行禁烟的场所，必须有明显的禁烟标志。
第十五条 城区内禁止饲养鸡、鸭、鹅、猪、羊等家畜。因教学、科研以及其他特殊情况需要饲养的，须经其所在地人民政府市容环境卫生主管部门批准。城区内饲养犬，应当严格控制。
第十六条 城区街道办、乡（镇）人民政府、村（居）民委员会应组织本辖区内的单位和群众开展爱国卫生活动，落实各项爱国卫生制度，做好以街道（巷）绿化、美化、卫生保洁、开展健康教育、改水、改厕、整治环境卫生和除害防病为重点的创建活动。
第十七条 各级爱卫会通过多种形式监督检查活动，督促各县（市、区）、乡（镇）、街道办事处、各部门开展爱国卫生工作。各单位应当自觉接受和配合爱卫会的监督检查。
第十八条 本市销售杀灭病媒生物药品的单位和个人，必须经安全生产监督管理部门审核批准，核发《危险化学品经营许可证》后，方可到工商行政管理部门办理注册登记手续。
第十九条 销售杀灭病媒生物药品的包装上必须有中文标明的名称、生产许可证、使用说明、注意事项、生产日期、有效期限以及厂名、厂址等；鼠药、灭鼠毒饵的包装上必须有明显的警示标志和中文警示说明，毒药、灭鼠毒饵必须有警戒色。
第二十条 所有单位和个人对违反本办法规定的行为都有权制止和举报，爱卫会对举报应及时受理。
第四章 管理与监督
第二十一条 爱国卫生工作实行“条块结合、以块为主”的管理原则，实行目标责任制。
第二十二条 市爱卫会对爱国卫生工作实行目标管理。将任务分解到各部门、各系统。各部门、各系统应把有关的目标和要求纳入各自的工作计划，并分解落实到基层单位。企业升级、评选文明单位应把爱国卫生工作列入内容。
第二十三条 任何单位和个人对于违反卫生法律、法规，危害公共卫生、损害公民健康利益的行为有监督权、举报权和制止权。
第二十四条 市、县（市、区）和乡（镇）、街道办事处爱国卫生组织必须根据各自职责和管辖范围，及时受理关于违反卫生法律、法规的举报案件，并在30天内将处理结果答复举报者。
第二十五条 对违反卫生法律、法规的单位和人员，有关部门未处理或处理不当的，各级人民政府及街道办事处爱国卫生组织有权建议有关部门及时依照有关法律和本办法进行处理。
第五章 奖励与处罚
第二十六条 对开展爱国卫生工作做出显著成绩和贡献的单位和个人，市、县（市、区）和乡（镇）人民政府及街道办事处应给予表彰、奖励。
第二十七条 被授予“卫生先进单位”等爱国卫生荣誉称号的单位，有下列情形之一的，由授予荣誉称号的机关或爱卫会撤销其荣誉称号；
（一）弄虚作假取得爱国卫生荣誉称号的；
（二）卫生质量下降已不符合卫生先进单位标准的。
第二十八条 凡未按期、按要求开展爱国卫生工作或者在卫生工作评比、检查中未达到有关标准和要求的单位和个人，市、县（市、区）、乡（镇）街道爱卫组织可分别视情节轻重给予批评教育、通报、限期改正、取消荣誉称号等处理。
第二十九条 成员单位未执行爱卫会决议或未完成承担的爱国卫生任务，同级或上级爱卫会可以给予批评或通报批评。
第三十条 对拒绝、阻碍爱国卫生工作人员执行公务，使用暴力威胁方法的；公然侮辱、威胁爱国卫生工作人员人身安全，或对监督人员、举报人员进行殴打报复的，由公安机关依照《治安管理处罚法》处罚，情节严重、构成犯罪的由司法机关依法追究刑事责任。
第六章 附 则
第三十一条 本办法下列用语的含义：
（一）病媒生物、指致人或动物生理机能发生改变的媒介生物，主要包括老鼠、蚊子、苍蝇、蟑螂等。
（二）杀灭病媒生物药品：指使用国家允许使用的原药，按一定配方配制出的高效、低毒、低残留的，用于杀灭病媒生物的药品，主要包括粉剂、乳剂、乳油、溶液、缓释剂、涂抹剂、驱避剂等剂型制成的杀灭老鼠、蚊子、苍蝇、蟑螂的药品。
第三十二条 本办法具体运用中的问题由市爱国卫生运动委员会负责解释。
第三十三条 本办法自颁布之日起实行。
